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2016-1-25 13:52:26

山東大運河工程建筑糾紛案代理詞


宋瑞嶺 中國法網 www.qwickm.tw [ ] 66
    代理詞
    審判長、審判員、人民陪審員:
    今天是本案第三次開庭,我希望這是最后一次開庭。非常希望法庭在查清事實的基礎上,及時地、快速地、公正地做出判決,以維護當事各方的合法權益,因為我方已經完成涉案工程近五年時間,可是迄今仍未拿到應得到的工程款及其利息,公司的生產經營由此受到了嚴重影響,已經到了舉步維艱的境地。下面,我根據法庭調查的情況和相關法律規定,發表幾點代理意見,請法庭予以認真的考慮。
    一、關于本案我方主張的工程款本金4795443.6元,已經得到了充分的證據證實,且被告已經當庭認可這個數額,雙方不存在爭議。對這個基本事實,請法庭依法予以認定,并據此做出裁決。
    二、關于本案爭議的利息損失。我以為這是本案的爭議焦點,也是被告最為敏感、最不愿意承認、最不愿意支付的部分。正因為被告自始持有這種無視法律規定的態度,所以導致了本案一波三折,無端地延誤了審理進程,浪費了寶貴的審判資源。這是非常不應該的。
    首先,在對待本案的主要證據“債權債務抵賬協議”問題上,被告采取了實用主義的態度,一方面承認雙方所認可的工程款本金,一方面又不愿意承擔相應的拖欠利息。說什么“協議最后一句話是套打上去的”、“原告在我方攬活掙了那么多錢,就不應當再要利息啦”等等,以至于在申請鑒定以后又突然撤回申請,造成鑒定不能,同時還拒絕法院的調解。實際情況是:“債權債務抵賬協議”原件被告手里本來是有一份的,只要當庭出示一下,孰是孰非,真相就能大白,根本用不著鑒定。而被告自始不愿意這樣做,這就憑空為本案設置了許多障礙,造成利息的計算依據難以查清。我們認為,即使“抵賬協議”上沒有最后一句話,根據法律規定,被告也應當支付相應的利息。自掛賬之日起向被告主張利息損失,這本身體現的是被告的意志,由此造成我方就少計算利息達2439572.75元之多!既然被告出爾反爾,不愿意按照協議的約定也就是最后一句話支付利息,那么,我們就有權利直接按照法律的規定來計算利息。這就是我們提出變更訴訟請求的法律根據。這種變更,從程序上看,發生在本案審結之前;從事實上看,它合乎情,順乎理,于法有據的。應當得到法院的支持。在雙方不存在免除利息約定的情況下,被告在庭審中的所有抗辯理由,均是不能成立的,請法庭不予采信。
    其次,在對待證據的客觀性、真實性和關聯性方面,被告采取了死頂硬扛、拒不吐實的態度。比如對證據一和證據七兩份“施工協議書”,被告明明知道這是在工程竣工驗收以后,為了掛賬的需要而補簽的,補簽時處于強勢地位的被告把兩份原件全都拿走了,只給原告留下一份并不完整的復印件。聯系到第一次開庭時被告承認勝利賓館二號樓的裝修改造工程和黃河飯店大會議室的裝修工程全是原告干的這個事實,不難看出被告在兩份“協議”的問題上沒有說真話。但謊言永遠掩蓋不住事實。請被告還是尊重事實為好,不尊重事實、不講實話,最終也不會給自己帶來半點利益。再比如對證據二“工程竣工驗收證明書”和證據八開工報告和竣工報告,庭審中我們講過,勝利賓館二號樓裝修改造工程和黃河飯店大會議室的改造工程,本來是被告在油田總承包下來的,整體轉包給我方有違建筑法第二十八條規定。因此,在完工驗收時約定不出現我方的名稱,以避免結算時產生不必要的麻煩。但這兩個工程是我方施工的,這一點是鐵的事實。對于這個事實,被告在第一次開庭時也明確地予以認可。而今天又吞吞吐吐地對此進行否認,這種做法實在令人匪夷所思。應當說明的是,“工程竣工驗收證明書”和 竣工報告所載明的竣工時間,是我們計算工程款利息的基本事實依據,被告之所以賣命地否定它,其目的就在于拒絕承擔支付利息的法定義務。這種做法是違反最高院“施工合同糾紛解釋”第十八條第(一)項的規定的。在這一點上,請法庭根據已經查明過的事實,充分地考慮并支持我方的訴訟請求,決不能讓依仗在油田建筑市場的壟斷地位而隨意侵害私企利益的被告,得到不應有的好處。
    第三,我方的利息計算,是完全合乎事實和法律規定的。如前所述,被告和我方從來不存在任何形式的有關免除逾期付款利息的約定,也不存在任何免除利息的法定事由,因此,被告在逾期付款的情況下向我方支付法定的利息,是天經地義的,被告沒有任何理由推辭。那么,被告逾期付款的利息應當如何計算呢?我們認為,既然被告不同意自掛賬之日起支付利息,利息又不能憑空免掉,那么就只能按照法律的規定來計算了。基于此種考慮,我們的財務人員在反復核對雙方每一筆賬目的基礎上,根據銀行相關時間段的基準利率和被告每一筆工程款的拖欠天數,逐一計算出了每一拖欠時間段所形成的利息。這樣,截至2015年5月11日,被告所拖欠的工程款共發生利息為4192037.49元。這個計算結果是非常可靠的,法院足以采信。
    綜上,我們認為,本案作為一起建筑合同糾紛,被告所拖欠的工程款總額為1795443.6元,是清楚的,毫無爭議的,足以認定。被告因未按照法律規定支付工程款而造成逾期,應當按照最高院“施工合同糾紛解釋”的相關規定,支付相應的利息,這一點事實清楚,證據充分,請法院采納和支持我方的意見,支持我方的利息請求。
    謝謝審判長,謝謝審判員,謝謝人民陪審員!
    
    
    訴訟代理人:山東眾旭律師事務所
    律師 宋瑞嶺
    2015年8月5日
    

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